▼ 关注 建筑管理 ，获取全国最新建筑政策
作者： 北京市盈科（南京）律师事务所高级合伙人 张纲， 本文系外部专家来稿作品，欢迎各位专家投稿！
这段时间，我们收到建设施工单位们来问的最多之一的问题是：
“开发商暴雷了，我们能不能停工？”
或者是：
“业主不付款了，但我的下游还在跟我要钱呢，怎么办？”
是的，开发商暴雷付不出钱，造成了承包施工单位不可避免的停建缓建，但是需要支付的“人材机”费用可一分不会少。
咱们施工人是瞪着眼干着急，还是该拿出点措施做点什么？
作为诸多施工单位的法律顾问，我们今天就这个问题，教你3招，把主动权牢牢把握在自己手里。
哪些停工的缘由才是法律认可原因？
明明是业主原因，但是他就是不签字怎么办？
我暂时还不想彻底撕破脸，是不是就按兵不动？
咱们一项项说，希望对你能有帮助。
1.哪些停工的缘由才是法律认可原因？
其实关于停窝工的延期和赔偿问题，虽然法律有明确规定，但是并不是那么好用。
例如，《民法典》804条就提到：
“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”
难用的原因是，法律规定发包人（就是业主方）赔偿的前提是“因发包人原因”导致 。
但什么才是“发包人原因”？ 搜寻整部《民法典》并没有做出详细规定。
在这里， 建议咱们的施工人要把你的《施工合同》拿出来好好翻一翻，看看有没有对“发包人原因”做出明确规定。
例如， 《建设工程施工合同（示范文本）》(GF-2019-0201) 的通用条款7.5.1中就有这样的约定：
发包人的原因是指：
（1）发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；
（2）发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的；
（3）发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的；
（4）发包人未能在计划开工日期之日起7天内统一下达开工通知的；
（5）发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的；
（6）监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的。
当然，在当下，施工人最可能用到是以上第（5）项，业主方没能按约定及时付款导致的停窝工的问题。
以上6条原因仅仅是模板合同的列举，但现实中停建缓建的原因情况纷繁复杂，远超出以上6项。 而施工人通常会用签证、沟通函的方式来处理工期顺延的问题。
但签证方式遇到以下问题如何处理？
2.业主拒绝在签证上签字该怎么办？
就像刚才所说，发生停建缓建的原因后，在复工前后施工方要 注意提出顺延工期的申请 ，才能保护自己的利益。
但业主方通常是强势的一方，往往会用各种理由搪塞，或者就干脆拒绝在签证上签字。
拒绝签字是不是就代表施工方也要躺平？
先告诉你答案， 别躺平，该写的申请要写，该发的函也要发。
因为申请、函件并不以业主方的签字为生效要件。
给你答案背后的法律依据：
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十条：“当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。”
小小的总结一下， 签证并不一定需要业主方的签字认可才生效，只要在合适的期限内发出了申请，并且申请合理合法，那么不管业主签不签，这种工期顺延申请都有效。
在实践中真实发生的判例，也支持了上述说法。
我们检索到最高人民法院曾经在“ 中核沽源铀业有限责任公司与河北省第三建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案 ”中，就认可了施工方单方面的签证单、洽商记录等证据，并且认为“工程工期顺延系因工程量发生变更所致，尽到了工期合理顺延的举证责任。沽源铀业虽有异议，但并未提出反驳证据，二审判决不支持沽源铀业的反驳主张，不构成举证责任分配不当。”
不过，值得提醒广大施工单位非常重要的一点是，以上的法律规定中有个非常重要的短语： “在合同约定的期限内…申请过” 。
换而言之，施工单位如果操作不当，小心你的权利过期。
3．不想撕破脸与按兵不动
对于大多数的施工单位来说，并不想跟业主方弄的太僵。
包括但不限于在法庭上兵戎相见。
于是虽然发生停窝工，造成了资金损失，但是对于双方的关系还是得小心翼翼的处下去。
但施工人可能不一定知道， 延长工期和索赔的权利是有“保质期”的，这个保质期一般在你的《施工合同》里会明确约定。
以 2017版《建设工程施工合同（示范文本）》 为例：
19.1 “承包人的索赔”规定：“根据合同约定，承包人认为有权得到追加付款和（或）延长工期的，按以下程序向发包人提出索赔： （1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款或延长工期的权利”，第19.2款“对承包人索赔的处理”规定：“对承包人索赔的处理如下：（2）发包人应在监理人收到索赔报告或有关的进一步证明材料后的28天内，由监理人向承包人出具经发包人签认的处理结果。发包人逾期答复的，则视为认可承包人的索赔要求。”
归纳一下要点：
《施工合同》里往往对于延长工期或者索赔会约定一个期限，往往是28天。如果没有在28天内提出申请，那么大概率会“失权”，也就是变成过期产品。
这么来看，如果你暂时不想撕破脸上法庭，但是为了保住手上的工期和索赔的权利，你也要 记得及时发函 。
至于发过函后再如何去安抚业主方那就得看各人的能力与造化，但一味的按兵不动只会造成两手空空。
小结
今天针对建设工程的停建缓建问题，我们给了施工方 3个 不躺平的建议：
停窝工的损失，法律规定需要证明是由“发包人原因”造成才能主张赔偿，什么才是发包人原因，建议拿出你的《施工合同》去一项项核对。
对于合同约定以外的原因，以及申请工期延长和索赔，建议及时发函或签证，无需担心业主方不签字会不生效的问题，提出申请才是最重要的。
申请或发函是有保质期的，通常合同会约定为28天，在约定期间内记得发函，避免权利失效后再追悔莫及。
【建管君】
课程推荐
扫码查看更多课程
度川 -专注服务于中国建筑业
