【实务问答】
Q:华律师,您好!请问:我们公司无固定期员工与公司协商解除劳动合同,员工可否主张违法解除劳动合同赔偿金2N?如果双方不能达成协商一致,公司强行停发员工工资,但继续缴纳社会保险及住房公积金,员工是否能直接仲裁要求2N赔偿,员工胜算率是多少?
第一,关于双方协商一致解除的情况,员工有权提出2N,甚至2N+1,但是用人单位也可拒绝,双方如未能就最终补偿金额达成一致,不适宜认定为协商解除劳动合同。当然,如果用人单位同意支付员工2N,法律不禁止,法律仅规定了经济补偿金的底线,即依据《劳动合同法》第四十七条之规定,员工获得经济补偿金N的权利。
第二,关于员工直接仲裁要求2N赔偿的胜算率问题,这取决于具体的解除情况和证据。员工获得违法解除赔偿金2N的前提条件为用人单位单方面解除了劳动合同,且解除理由不被法律支持,如单位停发了工资,但未退工也从未明确要解除劳动者,此情况不应认定作出了解除劳动合同的决定,员工诉求违法解除赔偿金不会被支持。反之,单位已经做出解除劳动决定,且理由不被法律认可,员工诉求2N应该被支持。
第三,如果用人单位未发出解除劳动合同书面或明确口头辞退决定,单方面停发了工资,此情况属于未依法足额支付工资,员工可依据《劳动合同法》第三十八条提出被迫解除劳动合同,但此时员工仅能主张解除劳动合同经济补偿金N,而非违法解除劳动合同的赔偿金2N。
【管理提示】
提示用人单位司法实践中对于解除劳动合同的形式并没有明确的规定,因此,无论是口头形式或书面形式,甚至实际退工减员社保的行为均可能构成单方辞退的意思表示。建议在没有充分证据证明员工符合可以单方解除的情形时,不要贸然地发出解除通知或做出被认定解除劳动合同的行动,否则,将会产生违法解除的法律风险。
声明:文章内容仅供参考,不作为针对具体案件的法律意见。